通過(guò)允許中國(guó)的未成年人作為EB-5主申請(qǐng)人，美國(guó)移民局向更多利用EB-5計(jì)劃投資美國(guó)公司和創(chuàng)造美國(guó)就業(yè)的機(jī)會(huì)敞開(kāi)了大門(mén)。這類(lèi)I-526獲批的意義是不可低估的。移民局監(jiān)察官在2017年年度報(bào)告中表示，中國(guó)EB-5投資人在投資一家美國(guó)公司之后，可能需要等待10年才能拿到簽證進(jìn)入美國(guó)，但這一情況可能通過(guò)EB-5改革而有所改變。對(duì)許多中國(guó)人來(lái)說(shuō)，其EB-5投資的目的在于為子女提供美國(guó)的教育機(jī)會(huì)。而漫長(zhǎng)的EB-5排期將妨礙他們的子女獲得移民簽證。這是因?yàn)橹挥?1周歲以下的子女才能隨主申請(qǐng)人一起獲得綠卡。由于《兒童身份保護(hù)法案》（“CSPA”）只允許作為副申請(qǐng)人的子女從實(shí)際年齡中減去I-526等待審理的時(shí)間，所以許多申請(qǐng)人的子女都將因“超齡”的問(wèn)題而無(wú)法拿到綠卡。EB-5行業(yè)此前就呼吁未成人可以作為投資人申請(qǐng)EB-5簽證，而移民局似乎已經(jīng)審批了一部分這類(lèi)申請(qǐng)。毫無(wú)疑問(wèn)，移民局的這一舉動(dòng)將增加中國(guó)人對(duì)EB-5投資的需求。
移民局有何顧慮？美國(guó)移民局還在質(zhì)疑未成年人知否能夠作為EB-5主申請(qǐng)人而不是作為副申請(qǐng)人的問(wèn)題。移民局此前確認(rèn)EB-5沒(méi)有規(guī)定投資人的最低年齡要求，未成年主申請(qǐng)人可以簽署I-526表，且無(wú)需父母或監(jiān)護(hù)人簽字。但另一方面，美國(guó)移民局也曾公開(kāi)質(zhì)疑未成年人是否會(huì)因其缺乏簽署合同的法律能力，因此導(dǎo)致投資合同可以被撤銷(xiāo)，從而使投資不屬于“承諾的投資”，資金沒(méi)有“承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”。移民局的擔(dān)憂在于未成年人是否能夠拒絕履行相關(guān)的EB-5投資協(xié)議，所以其發(fā)出的補(bǔ)件通知要求未成年人提交額外的證據(jù)證明他們會(huì)遵循事實(shí)和適用的法律。
移民局還審批了這類(lèi)I-526申請(qǐng)：未成年EB-5申請(qǐng)人的父/母作為未成年的監(jiān)護(hù)人，依據(jù)州的《未成年人統(tǒng)一法案》（“UTMA”），代表未成年人轉(zhuǎn)移資金到新商業(yè)企業(yè)，并簽署了相關(guān)的EB-5投資協(xié)議。這類(lèi)案件中，父/母和未成年人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系是在父/母依據(jù)州《未成年人統(tǒng)一法案》規(guī)定的方式簽署認(rèn)購(gòu)協(xié)議和其他相關(guān)投資協(xié)議時(shí)建立起來(lái)的。這種格式體現(xiàn)為：“_________（父/母的姓名）根據(jù)_____________（州名）的《未成年人統(tǒng)一法案》作為_(kāi)________________（未成年人的姓名）的監(jiān)護(hù)人?！痹诒O(jiān)護(hù)期間，父/母作為受托人，對(duì)投資的新商業(yè)企業(yè)擁有控制權(quán)，但投資中的實(shí)際頭銜（所有權(quán)）則歸屬于未成年人。在簽署適用的投資合同時(shí)，通過(guò)使用正確的UTMA語(yǔ)言，父/母代表未成年人子女建立了一個(gè)具有約束力、不可撤銷(xiāo)的投資承諾，根據(jù)適用的美國(guó)州法是能夠得以執(zhí)行的。
基于中國(guó)法律的履約能力根據(jù)中國(guó)合同法，投資合同的認(rèn)購(gòu)人必須具備履行合同的能力。中國(guó)法律規(guī)定，18周歲以下的未成年人是無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人。未成年人可由父/母代替充當(dāng)法定代理人。換句話說(shuō)就是，由未成年人簽署并經(jīng)父母批準(zhǔn)的合同與成年人簽訂的合同是一樣的。因此，關(guān)于履約能力，根據(jù)中國(guó)合同法，讓父/母與未成年人共同簽署未成年人的EB-5投資協(xié)議，為這類(lèi)EB-5投資的可執(zhí)行性提供了另一個(gè)依據(jù)，因此，根據(jù)第8 C.F.R. § 204.6(j)(2)條和適用的美國(guó)移民局政策，這種投資是“承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的。
未成年人的永久居住地美國(guó)移民局還批準(zhǔn)了這樣的I-526申請(qǐng)：根據(jù)美國(guó)州的“準(zhǔn)據(jù)法”（Applicable Law）和“管轄法”（Governing Law）在認(rèn)購(gòu)協(xié)議上的條款，美國(guó)法理的正常規(guī)則是未成年人簽署相關(guān)EB-5投資合同的法律能力由未能年人的居住地決定。布萊克法律詞典將“居住地”定義為“一個(gè)人實(shí)際所在的被其視為家的地方；一個(gè)人真正的、固定的、主要的和永久的住所，即使目前住在其他地方，但還是會(huì)返回和留下的地方?！彼裕瑢?duì)于在簽署EB-5投資協(xié)議時(shí)生活在中國(guó)的中國(guó)未成年人，或在國(guó)外學(xué)習(xí)或旅行的中國(guó)未成年人，其永久居住地仍然是中國(guó)，而中國(guó)的合同法允許由未成年人簽署并由父/母作為法定代理人共同簽署合同。
未成年人獨(dú)自在美國(guó)旅行或生活中國(guó)EB-5投資人除了面臨漫長(zhǎng)的排期外，美國(guó)移民局可能還會(huì)質(zhì)疑未成年EB-5投資人獨(dú)自旅行或生活在美國(guó)的能力。美國(guó)海關(guān)與邊境保護(hù)局（“CBP”）會(huì)要求未成年人的父母出具經(jīng)公證的書(shū)面同意書(shū)。因此，當(dāng)未成年人獲得美國(guó)永久居留權(quán)時(shí)，父母可以指定一名美國(guó)居民或公民作為未成年人的法定監(jiān)護(hù)人。
美國(guó)移民局接受未成年人作為EB-5主申請(qǐng)人的消息可以說(shuō)讓目前和未來(lái)的投資人如釋重負(fù)。然而，對(duì)移民局發(fā)出的補(bǔ)件通知中的具體問(wèn)題提供合理的法律依據(jù)也是很重要的。所以，向美國(guó)移民局說(shuō)明未成年人在合同的建立和履約能力方面的法律依據(jù)時(shí)，咨詢(xún)中美兩國(guó)權(quán)威的合同與證券律師的法律意見(jiàn)十分關(guān)鍵。
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